法学教学案例的一般解析规则
——司法官析案前的温故而知新 [1]
General regulations of analysis in case-teaching of law revision
beforehand for judge's analysis

范剑虹(FAN Jian-hong)
（澳门大学法学院，澳门 999078）

摘 要：本文在界定教学案例的同时，详细论述了案例的阅读、分析与推理的一般规则与方法。为中国的法学教学与法官提供一定的参考视角。(Abstract: The article discusses the general rules and methods of case reading, analysis and reasoning while defining case teaching. It provides a good reference value for both law teaching and judge’s work in China.)

关键词：案例解析；案例分析；推理(Key words: case reading; case analysis; reasoning)

一、导 言
一国中不同法域的司法界面临的法律问题都是相同的，但是解决的方法或思路因不同法系或不同规则的价值理念而有所不同，这里包括不同的推理方式 [2]。区际法律问题最终是为了适用一个约定的或经过识别的规则，从而公正或合理地、可持续地去解决区际法律冲突所产生的问题。假设两岸四地能够达成各种约定与识别的规则，其中包括判决与仲裁等等法律上的问题，那么在律师参与的法官的判决实践中，仍然会涉及到如同我们教学所涉及到的法律思维能力的融合或者另类的演绎。为了能保持两岸四地生态式的司法实践的更好发展，或者说能够借此推动不同法律思维解析的发展与融合，笔者通过尝试对法学教学案例一般解析规则的介绍，给法官在判案前的思路整理，提供一个大家在大学时就已知的、简单的概况，但是有时却有温故而知新的、需要实践与时间的另类参考价值。
作为法官、律师、法律顾问，其工作的重点就是做出一个法律上能够成立的决定。他们必须有能力将已存在的，而通常又是抽象的法条，适用到几乎每天都会以新的面目出现的案情之中去，并进行来回验证，必要时有所续造或者重构，而在香港可能还会更进一步地出现展示法官个人法律政策的倾向。法官一直在创设判例的平台，而律师也一直在努力地预见法律的后果（也即创设可能的判决）。大家在判决前就已努力地去得到一个预设的判决内容。这种在抽象与具体之间互相阐明的思考与推理能力的训练，在国外大学的法学院（比如德国）已极为普及，并已在法学方法教育史上具备重要的意义 [3]。
二、教学案例、案例报告以及判例的异同
（一）案例构造
就案情而言，经调查定下的案情，应该对案例鉴定解析者有一定的拘束力，教学案例与案例报告可视为已定论的案情，但必须注意这儿指的是教学案例，而不是在法院的争诉之中的案例。在法院的争诉中的案情是变动的，因为各方律师均会提出一些不同的案情细节以及相应的证据，其中均有不同的法律含义，使得案例不能成为当然的定论的案情。此外，教学案例比较简单，而判例中涉及的案情有的简单有的复杂，而案例报告提供的一定是一个综合与难度相结合的案例。
（二）教学案例与案例报告及判例的区别
1. 鉴定结构顺序
就案例的法律鉴定的顺序而言，教学案例与案例报告的鉴定顺序与判决的顺序往往相反：
判决的思路顺序往往是三步：（1）宣告法律后果；（2）提出法律后果所依据的法规以及前提条件；（3）论证。其中第2点和第3点往往是第1点（判决）的论证。因此与教学案例与案例报告不同，在判决中不能适用虚拟式的句子。
教学案例与案例报告的思路往往也包括三步：（1）针对案情提出一个假设的问题，并且提出相应的请求权条款。（2）论证。这是最为重要的部分，在此需要具备在抽象与具体之间互相阐明的思考能力。（3）确定结论。
2. 鉴定要求
但是案例解析与案例报告在解析的要求上还是有异同的：
除了两者均需要将案例的解析所要求的问题作为主线之外，案例解析在方法与语言上要求准确、全面，其中既不能有废话，也不能表达不到位。通常的格言会说“不要忘记什么，也不要多说什么”（Ja nichts vergessen ? nur nicht zu viel sagen），而案例报告就需要对案例中具体的利益冲突做出详尽的具体的分析，这样的分析不能离题、不能模糊，必须能从抽象到具体，从具体到抽象，并且要做出具体的而不是抽象的和模糊的结论；在案例解析时，仅能使用法典，且不能有页注等，而在撰写案例报告时，可以使用所有的法律文献。但是案例报告的内容往往会隐含几个在最高法院判决时遇到的难题，所以即使文献是公开的可以阅读的，然而完整地分析它，并在二至四周的时间内提交20至30页的案例报告，也绝非易事！在撰写案例报告时，为了在大量阅读文献与判例时不迷失方向，你应该先阅读一本有一定规模的法典评论。德国学生在做案例报告时，一般均将法典评论视为他们的法律圣经 [4]。当你阅读了相关的章节后，然后将注意力集中在法典评论中提供的、对案情解析直接有关的文献的陈述上，这些文献陈述往往涉及专著、论文及判例的见解，在理解这些详细陈述后，你必须首先将不可能省略的陈述，以及对案例鉴定直接有关的陈述，在你的案例鉴定中加以引用。这儿注意不能让自己淹没在书海之中不能自拔，能在这种练习中培养自己区分（对案例解析而言）重要的文献与非重要文献的能力。
由于案例鉴定和案例报告以及判例的都是展现解决问题的思路，理性地引导读者顺着你的法律解析的思路，找到最后的结论，因而仅就这点而言都是相通的。实际上，教学案例的案情是定格的，其思路顺序也是法官与律师在研读案情时的思路顺序，只是在判决时往往先将判决结论先行提出而已，所以在学生时代做出这样的训练，就是一种法官与律师研读案情的思路训练。而在准备成为法官时，需要注意的是法庭的事实认定与法律适用时的体验，以及撰写判决的格式训练。其中的问题不仅仅涉及到在大学所学的证据学，也涉及到职业上的体验与专业上的判断力与语言素养。
三、阅读案例的一般规则与方法 [5]
由于篇幅的限制，以下论述的一般规则中的一部分内容仅适用于民事法案例的解析。
（一）仔细阅读
当一个案例放在你面前时，你必须认真，细致地阅读与理解它。那些在阅读案例时省略时间的人往往会在解析时出错。第一遍阅读时，需要了解案例中的主要情节与问题；第二遍阅读时，需要从各个当事人的利益的角度了解他们的对立的或者不同的观点，明确他们在哪些不同的角度提出了哪些不同的要求；第三遍阅读时，需要注意哪些容易被忽视的，但是在法律适用中非常重要的细节。在我们的教学案例中，经常会出一些细节：比如在刑事附带民事案例中会提到作案者喝醉了，因而有人就凭这一点推定作案者无责任能力，并依次将解析答案引向错误的方向，但事实上，一个酒醉的细节的本身并不能成为无责任能力的必然结果，这里有作案时并没醉的情况，或者明知酒后驾车会撞死时还是放纵自己在开车前喝酒，从而在酒精过量的情况下过失的撞人情况，这样驾驶者就会被视为故意，而非过失；又如：“高一的学生”就隐含了他是未成年人，但他已过10岁，按照中国的民法通则第12条与第11条，他是限制行为能力人 [6]。当然也有例外情况：比如高一学生已经是成年人了，但在教学案例的解析鉴定时以通常情况为主，否则综合性的教学案例就难以设计；又如，具体的时间与日期还会与一定的期限与时效有关；此外，而案情中提供的细节必是定格的含义。比如，“五岁的孩子将皮球投向邻居的玻璃窗，玻璃窗碎了”。这儿玻璃窗碎了，不能再去探究，五岁的孩子掷出的皮球能否真的打碎玻璃，因为教学案例的细节是设计而成的，必须定格，否则案例的解析就会处在不稳定之中。在教学案例中学生不能随便增加案例没有提供的细节，教学案例中没提供的细节就推定为没有此细节，不能去想象与推断细节，尤其是不能用法律的构成要件去引导及补充案例提供的细节，这在教学案例的定格中是不容许的；最后，比较会被忽视的细节是，当事人提出的法律观点是否包含了具有法律含义的事实（这种事实有时不易发现），比如：一种法律观点的提出是否就包含并且显示一种形成权的行使，具体说，是否表明一种意思表示因错误而撤销，是否表明一种法定的抵销，等等。在案例中，教授往往间接地提供了在法律上有意义的细节，并以此设计考核的内容，只要你从符合生活事实的角度去观察所提供的案例，将案例作为一个整体去阅读，并理解与解析细节之间的联系及本身的含义，就可避免先入为生及钻牛角尖的现象，从而为案例的鉴定奠定良好的基础。
（二）直观图解
在大学的练习或考试中任何法律案例必须在一定的时间内解析完毕，同时应该用三分之二的时间解析案件中出现的难点。也就是说，对难点用学说与判例作深入的解析。由于时间紧，不可能一遍一遍地去阅读案例，因而应先用简单的草图构划出案例的多种不同的当事人与各个不同的法律关系与细节，以便有自由的头脑去思考案例中出现的难点，而不必在遇到问题时再从头阅读案例。但是，除此之外，在一些涉及地域的案例中，比如交通案例、相邻权属争议案例中，还必须画出具体的草图；对于那些实事发生的时间、地点与人物比较复杂的案例，就需要用表格式的办法，按照时间的顺序列出，并将相关的地点、事件与人物附上。
（三）客观理解
客观的理解极为重要。在案例的理解与归类时，千万不要马上加上你的想法。比如，因为你处理过相类似的案件，或者阅读过相类似的判例，或者认为你熟悉的理论以及司法解释似乎可以适用，就形成你的思路。但是，实际上，这些与案例中出现的具有法律含义的细节不完全相符合。这样的微小的疏忽就可能埋下问题。而当你以后在一步步地认真解析案例时就突然会发现自己在一些问题上出现了误判。因而客观地、不加偏见地描述案例，归纳案例极为重要。
（四）细节填补
但在阅读案例时也会出现不同的难题。笔者在德国学习法律时发现有些案例在一个对法律适用非常关键的问题上无详尽的细节（这在司法实践上也常常会出现）。这种案情细节上的漏洞有时是故意设计的，有时是教授疏忽的。此时你就应该借助于接近生活情理的、非人为臆想的解释方法去理解案情，从而在必须选择的不同案情细节之间找到可信的解析，以弥补案情留下的漏洞。由于此时案情的细节的细致差异隐含不同的法律适用的后果，或隐含不同的法律含义，你一不小心就会误导你进一步对案情做出正确的解析，这时你必须先对案情明确加注你的解析理由就够了，而不要先加以推理与鉴定，这样你就可以有比较清晰的思路，而不会因不同的但又相似的案情细节导致在法律上作出错误的判断。
最后在对综合案例中提出的问题必须在以后的鉴定结果中作出明确的回答，你常常必须在不同的法学理论与观点之间作出选择，或者在不同的法律适用及法律后果的冲突中按规则作出选择，你不能给读者两个答案，让别人去判断应该用哪个答案。这是阅读理解案例之后必须心中有数的。
三、解析案例的一般规则与方法 [7]
（一）处理案例中引出的提问
注意案例最后提出的问题对于学生的解析案例很重要，这个就好象起诉者提出的诉求一样。在民商法中，尤其在民法中，案例最后的提问一般是按请求权来作出的，也就是他是否有这种要求别人作为或不作为的请求权（参阅德国民法典194条第1款），有时案例后的提问非常大，比如：请分析其法律状况（Rechtslage），此时所有参与人的请求权均须一一解析。当然有时这个“请分析其法律状况”受到前句的限制，比如：“A想知道，他有否损害赔偿的请求权，请分析其法律状况”，那么你不必将所有参与人的请求权均作一一解析。
（二）寻找请求权条款
要使这种审核有一定的思路可寻，那么先要弄清楚：（1）谁向谁提出请求权，要什么请求权，比如：要求付款，要求赔偿，要求交付所有权物品等等；（2）这请求权的法律依据是什么。
第一个问题在案例中可以找到，如有多数人，先要分出二人关系，然后每一边再加上参与的人，比如：可分出甲向乙提出请求权，乙向丙提出请求权。你只要在纸上写上甲®乙，乙®丙就可以了。此外，从经济角度上，应先将那些可以互相平衡的请求权加以审核。
第二个问题是请求权的法律依据是什么？顾名思义就是要找出具有请求权的法律条款。按案例中的提问，可以解决第二个问题。而这种以请求权为基准的全面的推理解析训练在中国大陆等地区（除了台湾）都相当缺乏。那么具体地说，什么样的法律条款是请求权条款呢？这样的常用条款在大陆法系的民法法典中并不多，所以也比较容易记住。它是指那些设定了前提条件，又有法律后果的条款。比如，中国合同法第135条（出卖人的义务），还有澳门民法典第477条 [8]就是有请求权特征的条款，其中澳门民法477条第一款第一种情况中的“因故意或过失不法侵犯他人权利”……是构成要件（Tatbestand）或前提（Vorausetzung），接下去一句“有义务就其侵犯或违反所造成的提害向受害人作出损害赔偿”是法律后果（Rechtslage）。这样的条款还有德国的第433条第一款第一句（交付合同买卖物及所有权的请求权条款），德国民法典第985条（返请求权条款），德国第433条第二款是买卖合同中的付款请求权。其它比如德国民法典中的第275条第一款的不可归责的给付不能，第227条的第1款的正当防卫，第142条第1款撤销的效力，这些也可视为有事实构成与法律后果的请求权条款。
知道了请求权条款后，我们才开始去寻找案例中须适用的请求权条款。在寻找之中，你可以从案例的提问中去找，比如：“甲知道，他是否因此买卖合同而有义务支付货款”，那么这个请求权条款就非常明确了。但有时案例的问题是“此案的法律状况（Rechssflage）如何”？此时一般需先从民法典设定的特别合同关系出发，比如买卖合同、租赁合同，如不合适，就去寻找未设定的合同关系条款，如不符合，再寻找物权的请求权条款以及法定之债的请求权条款。
但有时你在民法典中找不到相关的法条，那么你就需使用类推（Analogie），你必须寻找是否有相似或者相应的条款可以适用，这种做法，我们称为“法条的类推”（Gesetzesanalogie），或者从各种法条中能否找到一个能适用于具体案件的原则，比如对合同的附随义务的损害（Positive Forderungsverletzung，缩写为PFV或positive Vertragsrerletzung缩写为PVV）。这样的做法我们称之为“法学类推”。
对于法院的司法实践，法官如认定甲有一个请求权，就给予甲此请求权，至于甲可能会有另一个请求法官并不感兴趣。但对律师而言，在咨询中，律师可以告知甲有哪些请求权。作为学生而言，必须找出所有的可能存在的请求权，而且并不因为此请求权已成立，而不再审核彼请求权是否成立。
（三）请求权条款的解析循序
至于如何处理请求权的循序，我们必须先画出一个草图（这个与前面的阅读案例的草图不一样），先将所有的请求权不分先后列出来。虽然在以后的鉴定中，有些请求权条款被排除，但必须先经推理后排除，以便使人心服口服，也使自己养成一个系统的，严密的法律头脑。在将所有可能的请求权列出后，首先考虑的是应该如何处理法律效力不同，法律部门不同的法条的优先问题。在此，我们一般遵循这样的规则：
湖北省十堰市人民政府


十堰市人民政府文件

十政发[1999]40号

市人民政府关于印发《东风汽车公司专用铁路路政管理暂行规定》的通知

各县市区人民政府，白浪开发区管委会，市政府各部门，各县级事业单位，各大中型企业，
驻市各单位：
　　《东风汽车公司专用铁路路政管理暂行规定》已经市政府第57次常务会议审议通过，现
印发给你们，请遵照执行。

一九九九年五月二十四日


东风汽车公司专用铁路路政管理暂行规定

　　　　　　　　　　　　　　　　 第一章　总　则
　　第一条　为加强东风汽车公司专用铁路（含东风汽车公司代管的市属铁路专用线）路政
管理工作，确保铁路运输安全畅通和人民生命财产安全，依据《中华人民共和国铁路法》和
国务院《铁路安全保护条例》等法律、法规，特制定本规定。
　　第二条　本规定适用于本行政区域内东风汽车公司专用铁路管理。
　　第三条　东风汽车公司铁路运输处（以下简称铁路处），是东风汽车公司专用铁路管理
的职能部门，依法行使政府行政管理职能。
　　交通、市政、民政、工商等部门依照职权做好铁路路政管理工作。
　　第四条　铁路处及其工作人员必须严格执行铁路运输规章制度，确保运输安全。
　　第五条　十堰市行政区域内所有单位和个人都必须遵守本规定。
　　　　　　　　　　　　　　第二章　铁路运输安全保护
　　第六条　东风公司铁路处负责铁路安全管理，铁路公安部门和地方公安部门分工负责共
同维护铁路治安秩序。
　　第七条　一切建筑物、树木等，在任何情况下均不得侵入铁路规定的限界。在铁路弯道
内侧、平交道口和人行过道附近，不得修建妨碍行车掺望的建筑物和种植防碍行车掺望的树
木。违反者，铁路处有权制止，并责令其限期改正；逾期未改正的，铁路处经市人民政府同
意采取措施强制拆除或砍伐；给铁路造成损失的，应当赔偿。
　　第八条　禁止下列危害铁路运输安全的行为：
　　（一）在铁路线上置放障碍物；
　　（二）在铁路上行走或在钢轨上坐卧；
　　（三）在铁路线路两侧20米以内放牧、开荒种地；
　　（四）扒乘货物列车，钻爬或翻越铁路车辆；
　　（五）损毁、移动、盗窃铁路器材及其它行车设施；
　　（六）盗窃铁路运输物资；
　　（七）妨碍铁路工作人员执行公务；
　　（八）其他危害铁路运输安全的行为。
　　铁路职工有权制止上述行为，必要时送铁路处安全监察室、铁路公安部门处理，现场公
安人员对情节严重者依法予以拘留。
　　第九条　发生铁路行车事故或路外冲撞、伤亡事故时，由铁路处安全监察室依照有关事
故调查处理的规定办理，并及时恢复正常行车，任何单位和个人不得阻碍线路开通和列车运
行。
　　　　　　　　　　　 第三章　铁路道口安全保护
　　第十条　道口看守员要坚守岗位，认真掺望，及时起放道口栏杆，正确指挥行人、车辆
通过道口，有关部门应协助铁路处抓好道口安全管理。必要时，由公安交警协助维护繁忙道
口的秩序。
　　第十一条　铁路处应当加强对铁路道口的管理，按照铁路道口管理的规定配置标志和防
护设施。
　　第十二条　禁止擅自在铁路线路上铺设平交道口和人行过道。凡未经合法手续设置的道
口，按协议到期需拆除的道口以及危及铁路与道路交通安全的道口，铁路处有权制止并报经
市人民政府同意后强行拆除。
　　第十三条　道口的临时增设、加宽、改移和拆除，必须得到铁路处的批准。
　　第十四条　铁路道口应按照“ 谁受益、 谁投资、谁管理”的原则进行修建、加宽和改
移。委托铁路处看守和维修时，受益单位必须按时按规定缴纳看管和维修费用。
　　第十五条　市机动车辆管理部门应对驾驶员进行通过铁路道口安全知识教育和考核，对
违反铁路道口通行规定的车辆驾驶员，由铁路处依法严肃处理。
　　第十六条　车辆和行人通过无人看守道口时，必须停车或止步掺望，确认安全时，方可
通行；通过有人看守道口时， 必须听从道口看守员的指挥， 严禁抢越道口。道口栏杆关闭
时，严禁撞、钻、爬、越道口栏杆。
　　第十七条　有人看守道口，凡遇下列警示之一者严禁通行：
　　（一）道口音响器发出警报；
　　（二）道口信号显示红色灯光；
　　（三）道口栏杆已放下；
　　（四）道口看守员示意火车即将通过。
　　第十八条　禁止在道口附近及线路两侧安全范围内摆设摊点，违者，铁路处有权制止，
违反《治安管理处罚条例》的由铁路公安部门依法处理。
　　　　　　　　　　　第四章　铁路设施安全保护
　　第十九条　铁路处必须加强对铁路设施的管理和保护，定期检查、维修，保证其处于良
好的技术状态。
　　第二十条　对损毁、拆卸或移动铁路信号装置及其它行车设施的，铁路职工有权制止，
情节严重者，送铁路公安机关处理。
　　第二十一条　任何单位和个人不得侵占铁路用地，违者，提请土地管理部门责令其停止
侵占，并赔偿损失。
　　第二十二条　不得在威胁铁路安全范围内，　设立生产或贮存易燃易爆物品的场所和仓
库，或进行爆破施工、采石和引火烧荒，有此类行为，铁路处有权制止，限期改正，逾期不
改正的，铁路处有权强制处理。
　　第二十三条　禁止在铁路线路和铁路桥梁、涵洞、隧道等建筑设施两侧规定的距离内从
事危及铁路设施安全的活动。违者，铁路处有权制止，造成损失的应当赔偿损失。
　　第二十四条　在铁路线路上架设电力、通讯线路、埋置电缆、管道设施，穿凿通过铁路
路基的地下坑道，必须经铁路处同意，并采取安全防护措施。
　　第二十五条　对向铁路线路、路基倾倒垃圾、污水，或在铁路线路上堆放杂物、凉晒柴
草的，铁路处有权制止，并由铁路处或相关单位责令其恢复原貌。
　　　　　　　　　　 第五章　铁路路外伤亡事故处理
　　第二十六条　凡有下列行为之一，造成伤亡事故者，由本人或所属单位负责。由此给铁
路造成损失者，应追究肇事者责任，并严肃处理。
　　（一）在铁路路基上行走、乘凉、坐卧钢轨；
　　（二）在站内和区间内（两个车站之间）铁路上逗留、游逛、穿越和拣拾煤渣杂物；
　　（三）钻车、扒车和跳车；
　　（四）在铁路路基两侧放牧和打晒农作物；
　　（五）一切车辆、拖拉机和行人抢越铁路道口。盲、聋哑人，学龄前儿童，行动不便的
老弱病残和精神病患者，在无人护送的情况下，横越铁路无人看守道口，发生事故时，由其
家属或保护人负责。
　　第二十七条　对铁路路外伤亡事故处理规定：
　　1、死者尸体经铁路公安机关检验后，通知单位或家属认领， 应及时进行火化或处理。
无理拖延不处理者，铁路公安机关有权处理，费用由责任者或责任单位支付。
　　2、无人认领的尸体，经铁路公安机关检验确认后，由铁路处负责处理， 费用由铁路处
负担。
　　3、借铁路自杀、他杀者，铁路处不承担任何费用。
　　4、对送医院抢救的伤者，医疗单位都要本着救死扶伤的精神，积极抢救治疗， 不得拒
绝。属于本人责任的伤者， 其医疗费、住院期间伙食费，由本人或所属单位负担。 一时无
法查明的暂由铁路处垫付。
　　5、伤者经医院会诊鉴定可以出院时，应按时出院。拒不出院的， 由伤者所属单位或街
办、乡、镇、村领回，不得拒绝。经过调查确属无家可归、无依无靠的残废者，由民政部门
处理。
　　　　　　　　　　 第六章　法律责任
　　第二十八条　铁路职工玩忽职守，违反规章制度造成铁路运营安全事故的，由其主管部
门给予纪律处分，情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十九条　铁路处及其工作人员违反本规定的，由其主管单位按照国家有关规定给予
有关责任人纪律处分。
　　第三十条　擅自在铁路上铺设平交道口、人行过道的，由铁路公安机关或者地方公安机
关责令限期拆除，并处以罚款。
　　第三十一条　对非法出售或收购铁路器材的，由铁路处提请工商行政管理机关没收其全
部非法所得，并视情节轻重，处以罚款直至吊销营业执照。
　　第三十二条　违反本规定， 扰乱道口交通秩序、损坏道口设备， 违反铁路道口通行规
定，危害铁路行车安全等行为，由铁路处根据情节轻重对单位或行为人处500 元以下罚款。
构成危害社会治安的，给予治安管理处罚。
　　第三十三条　盗窃铁路线路上行车设施的零件、部件或铁路线路上的器材，危害行车安
全，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十四条　聚众哄抢铁路运输物资，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十五条　故意损毁、移动、拆卸铁路运输设施和设备或在铁路线路上放置足以使列
车倾覆的障碍物，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　　　　　　　　　 第七章　附　则
　　第三十六条　行为人不服铁路处处罚决定的，　可以依法提出申请复议或向人民法院起
诉。行为人逾期不申请复议、不起诉又不执行的，由作出处罚决定的部门依法向人民法院申
请强制执行。
　　第三十七条　本规定由十堰市人民政府法制办公室负责解释。
　　第三十八条　本规定自发布之日起施行。