《土地登记办法》涉嫌违反《物权法》——从物权法定原则说起

作者：陈召利 主页：www.law-god.com

2007年3月16日，第十届全国人民代表大会第五次会议审议通过了《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》），确立了“物权法定原则”，明确了物权的种类和内容。中国《物权法》明确规定了八种物权，即所有权、土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、抵押权、质权和留置权。此外，《中华人民共和国海域使用管理法》、《中华人民共和国矿产资源法》、《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国渔业法》等单行法律规定了探矿权、采矿权、取水权等用益物权。除法律规定的物权以外，任何单位和个人不能创设其他任何物权。
2007年12月30日，国土资源部对外发布了《土地登记办法》，自2008年2月1日起施行。且不论国土资源部在没有上位法的情况下出台《土地登记办法》是否符合《物权法》第10条、第246条的规定，对不动产统一登记事项是否享有立法权限，单从《土地登记办法》的内容来看，《土地登记办法》关于物权的种类和内容的相关规定已经突破了《物权法》的规定，严重违反了“物权法定原则”。
一、置“土地承包经营权”于不顾，自行创设“农用地使用权”。
《物权法》第十一章对“土地承包经营权”作了专章规定，其中第125条对“土地承包经营权”作了明确的界定：“土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产”。从《物权法》第124条的规定可知，这里的“耕地、林地、草地等”既包括“农民集体所有的”也包括“国家所有由农民集体使用的” 耕地、林地、草地，以及其他依法用于农业的土地。土地承包经营权是个十分宽泛的概念，不仅指在集体土地上设立的用益物权，也可以指在国有土地上设立的用益物权。因此，《物权法》对因使用土地（无论是国有土地还是集体土地）进行农业生产而设立的用益物权统一界定为“土地承包经营权”，除此之外根本就不在什么“农用地使用权”。《土地登记办法》对“集体农用地使用权”特别加注“不含土地承包经营权”，反面推之，“国有农用地使用权”就一定包含“土地承包经营权”了？！固然，国土资源部试图冲破《农村土地承包法》关于土地承包经营权由不同部门主管的樊篱、统一土地登记的出发点是好了，但不通过推动修改现行法律的合法途径而采取漠视甚至公然违反现行法律的做法是不值得赞赏的。
物权不同于民事其他权利，法律未作规定的，一律不得自行创设。因此，使用“农用地使用权”（包括国有农用地使用权和集体农用地使用权）直接违反了“物权法定原则”，应予以改正，建议修改为“土地承包经营权”（备注：虽然根据《农村土地承包法》等现行规定，土地承包经营权的主管部门为农业、林业等行政主管部门负责土地承包和承包合同的管理，但是根据不动产统一登记制度的精神和土地承包经营权与土地的密切相关性，土地承包经营权由国有资源行政主管部门统一登记较为合理）。
二、歪曲“建设用地使用权”，自行创设“国有建设用地使用权”和“集体建设用地使用权”。
《物权法》第十二章对“建设用地使用权”作了专章规定，其中第135条对“建设用地使用权”作了明确的界定：“建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施”。因此，需注意的是，建设用地使用权是专指在国有土地上设立的用益物权。虽然《物权法》第151条规定，集体所有的土地作为建设用地的，应当依照土地管理法等法律规定办理”，但是《土地管理法》并未确立“集体建设用地使用权”这种新型用益物权。因此，在欠缺上位法的前提下，作为部门规章的《土地登记办法》无权创设不同于“建设用地使用权”的其他用益物权。
即使《土地管理法》通过修改法律确立了“集体建设用地使用权”这种新型用益物权，但是，从建设用地使用权的内容来看，将“集体建设用地使用权”界定为“使用农民集体所有的土地进行[非农业]建设的”权利，仍然语焉不详，这必然将“宅基地使用权”涵盖在内。因为，使用农民集体所有的土地建造住宅及其附属设施同样为进行“[非农业]建设”。二者如何协调有待进一步研究。
善意的立法观念必须在法律许可的范围内贯彻施行，否则极有可能带来意想不到的恶果。根据《中华人民共和国立法法》第71条第二款的规定，“部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项”。但是，我国的现状是，下位法往往不是根据上位法的规定作出进一步的、详细的执行规则，而是常常超越上位法的规定进行立法。如果说这些立法性规定在规范其他民事权利时尚可以从其上位法的基本原则和基本精神来引申得出，但是《物权法》严格遵守“物权法定原则”，法律未作规定的，下位法一律不得创设，对此切不可遵循以往“惯例”为之。诚然，《土地登记办法》将用益物权划分为建设用地使用权（国有建设用地使用权和集体建设用地使用权）和农用地使用权（国有农用地使用权和集体农用地使用权）更加通俗易懂，也许更加科学，但是在《物权法》等现行法律已经明确物权种类和内容的情况下，这种变通做法是行不通的。换个角度来看，这可能也是《物权法》未经充分论证就仓促通过的后遗症之一吧。


劳动部 财政部


劳动和社会保障部、财政部关于开展社会保险基金清理检查工作的通知
劳动和社会保障部 财政部




各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）、财政厅（局），新疆生产建设兵团
劳动局、财政局：
为贯彻落实《国务院关于切实做好企业离退休人员基本养老金按时足额发放和国有企业下岗职工基本生活保障工作的通知》（国发〔2000〕8号），进一步了解各地执行收支两条线管理政策情况，掌握基金总量和资产质量状况，劳动保障部、财政部决定对全国社会保险基金进行一
次清理检查。现就有关事项通知如下：
一、检查的范围和内容
检查范围：城镇企业职工基本养老保险基金（含原行业未移交地方的基本养老保险基金）、失业保险基金、基本医疗保险基金、生育保险基金、工伤保险基金（以下简称五项基金）以及各地自行建立的机关事业单位养老保险基金。
检查内容：截止2000年6月30日，五项基金的结存资金总量和存在形态，基金被挤占挪用和其他违纪情况，以物顶费形成实物基金情况，建立调剂金情况，实行收支两条线管理情况，基金银行存款情况。
二、检查的方法和步骤
此次检查，采取自查、抽查、验收汇总的方法自下而上进行。自查工作由各省、自治区、直辖市负责组织实施，抽查和验收汇总工作由劳动保障部、财政部负责组织实施。
（一）部署阶段。2000年8月下旬，劳动保障部、财政部召开会议，具体部署社会保险基金清查工作，并就清查内容、填表方式、数据录入和汇总等进行培训。9月上旬，各省、自治区、直辖市按照本通知精神和会议要求，部署本地区清理检查工作。
（二）自查阶段。2000年9月上旬到9月底，各地劳动保障厅（局）会同财政厅（局）组织对省本级及所辖地、县级管理的社会保险基金进行全面检查，按填表要求认真填报《城镇企业、机关事业单位社会保险基金情况调查表》（附件2）。
各县（市）自查结束后，写出自查报告，并将报表及自查报告上报地（市）汇总。
各地（市）要填写本级管理的社会保险基金报表，汇总地（市）本级报表、所属各县（市）报表，录制数据磁盘，写出自查报告，并将汇总报表、县（市）报表，数据磁盘及自查报告一并上报省、自治区、直辖市。
各省、自治区、直辖市要填写本级管理的社会保险基金报表，汇总本级报表及所属各地（市）报表，录制数据磁盘，写出自查报告。自查报告要写明本省基金清理检查工作情况、检查效果和遇到的问题，提出加强基金管理监督的意见和建议。
自查阶段，省、自治区、直辖市劳动保障厅（局）、财政厅（局）要组织力量对所辖地（市）、县（市）自查情况进行检查。检查地（市）不得少于20％、县（市）不得少于30％。
（三）抽查阶段。2000年10月初至10月下旬，劳动保障部、财政部组织部分省、自治区、直辖市开展交叉检查。核对报表数据是否真实规范，录制数据磁盘是否符合要求，数据存取是否安全可靠。抽查发现问题，要及时纠正并提出进一步改进意见。
（四）验收汇总阶段。2000年10月下旬至11月上旬，劳动保障部、财政部对全国清查数据进行汇总。各省、自治区、直辖市于10月25日前，将全省汇总报表、所属地（市）、县（市）报表、数据磁盘及检查报告一并上报劳动保障部和财政部。劳动保障部、财政部对各省、
自治区、直辖市清理检查工作及报表、数据磁盘进行审查验收，对清查数据进行汇总，写出全国社会保险基金清理检查报告，上报国务院。
三、检查的工作要求
各省、自治区、直辖市劳动保障部门、财政部门要认真组织实施，做好这次社会保险基金清理检查工作。
（一）加强领导。各级劳动保障部门、财政部门要充分认识这次清查的重要意义，切实加强对清理检查工作的组织和领导。各省、自治区、直辖市劳动保障部门和财政部门要建立基金清理检查领导小组，负责本地区清理检查的组织工作，制定本省的实施方案。领导小组负责人由厅（局
）领导担任。各地要将领导小组成员名单及电话，分别报劳动保障部基金监督司和财政部社会保障司。
（二）抓紧落实。各省、自治区、直辖市要及时召开清理检查工作会议，按照本通知要求的方法和步骤，尽快部署本地区的基金清理检查工作。基金清理检查领导小组要对本地区各阶段清理检查工作提出具体要求，并督促各地按时完成清理检查任务。各自查单位要明确专人负责，保证
清理检查工作及时部署、有序运行、按期完成。
（三）确保质量。各省、自治区、直辖市基金清理检查领导小组，要加强对地（市）、县（市）清理检查工作的指导，切实组织好所辖地区的检查。各级劳动保障、财政部门要对清理检查数据质量负责，确保清理检查数据的真实和准确。对抽查发现的问题要及时改正，拒不改正的要通
报批评。
附件：
1．城镇企业、机关事业单位社会保险基金情况调查表格填表说明
2．城镇企业、机关事业单位社会保险基金情况调查表（略）

附件1：城镇企业、机关事业单位社会保险基金情况调查表格填表说明
城镇企业、机关事业单位社会保险基金情况调查表格共分7个系列，包括：社会保险基金调查表、社会保险基金被挤占挪用和其他违纪情况调查表、社会保险基金被挤占挪用和其他违纪情况明细表、实物基金调查表、社会保险调剂金调查表、社会保险基金实行收支两条线管理情况调查
表、社会保险基金银行存款情况调查表。
表格内容包括：城镇企业、机关事业单位基本养老保险基金、失业保险基金、基本医疗保险基金、工伤保险基金和生育保险基金。不包括补充养老保险基金和补充医疗保险基金。
数据截止时间为2000年6月30日（即时点数）。
一、表一
表一是城镇企业、机关事业单位社会保险基金调查表，包括：表一（一）城镇企业社会保险基金调查，表一（二）机关事业单位社会保险基金调查表。
表一（一）城镇企业社会保险基金调查表，分设表一（一）（1）地方统筹企业社会保险基金调查表和表一（一）（2）原行业统筹企业未移交社会保险基金调查表。表一等于表一（一）加表一（二）；表一（一）等于表一（一）（1）加表一（一）（2）。
（一）表一宾栏反映五项保险基金储存三个专户，即：收入户、支出户、财政专户的情况。填表时，同一专户开户数量在两个以上的应汇总填写，其中：
1．“养老保险基金”包括基本养老保险统筹基金（含原行业未移交地方基本养老保险基金）和个人帐户基金。
2．“医疗保险基金”包括基本医疗保险统筹基金和个人帐户基金、大病医疗统筹基金。如建立离退休人员医疗统筹基金的，填入“大病统筹”。
3．“收入户”包括：实行收支两条线管理的“收入户”未转入“财政专户”的基金，实行税务代征地区的税务代征户未转入“财政专户”的基金，其他没有进入“财政专户”的基金，如：未实行收支两条线管理的基金。
4．“支出户”指实行收支两条线管理的支出户的基金余额。
5．“财政专户”指实行收支两条线管理的财政专户的基金余额。
6．甲栏中债券、股票、暂付款、临时借款、暂存款诸项在支出户的填入“支出户”，已转入财政专户的填入“财政专户”，其他填入“收入户”。
（二）表一甲栏反映基金资产和负债情况。该表分资产和负债两部分，其中：
1．“银行存款”包括存入各类银行的基金。
2．“非银行金融机构存款”包括存在各类银行之外的信托公司、证券公司、投资管理公司及信用社等非银行金融机构的基金。
3．“债券”指用社会保险基金购买的各种债券。债券包括国家债券、地方政府债券、金融债券及企业债券。
4．“股票”包括上市公司股票和非上市公司股票。
5．“挤占挪用形成固定资产”即表二“社保机构”项下的“购建固定资产”。
6．“往来款项”包括表二“社保机构”项下的投资、企业借款、解困资金、财政借款、担保抵押被扣、弥补行政经费、管理费挤占、税务代征费、送温暖和“财政专户”项下的挤占、挪用、其他违纪基金。
7．“其他”指上述5、6两项之外的暂付款。
8．“实物基金”指以物顶费形成的基金资产。
9．“中央财政借款”指从中央财政临时借入的社会保险基金。
10．“地方财政借款”指从地方财政临时借入的社会保险基金。
11．“银行借款”指从银行临时借入的社会保险基金。
12．“企业借款”指实行全额缴拨后，企业垫付的保险金及社会保险经办机构为发放保险金向企业借的款项。
13．“暂存款”指暂时不能确定性质的资金。
14．补充资料中“养老保险基金个人帐户”包括本金及记帐利息；“医疗保险个人帐户”包括本金及利息。
二、表二
表二是城镇企业、机关事业单位社会保险基金被挤占挪用和其他违纪情况调查表。包括：表二（一）城镇企业社会保险基金被挤占挪用和其他违纪情况调查表；表二（二）机关事业单位社会保险基金被挤占挪用和其他违纪情况调查表。
表二（一）城镇企业社会保险基金被挤占挪用和其他违纪情况调查表，分设表二（一）（1）地方统筹企业社会保险基金被挤占挪用和其他违纪情况调查表；表二（一）（2）原行业统筹企业未移交社会保险基金被挤占挪用和其他违纪情况调查表。表二等于表二（一）加表二（二）；
表二（一）等于表二（一）（1）加表二（一）（2）。
表二宾栏反映五项保险基金被挤占挪用和其他违纪的情况。其中：
“98年4月以来发生”指1998年4月1日到2000年6月30日期间发生的，尚未回收纠正的被挤占挪用和其他违纪基金的情况。
表二甲栏反映目前被挤占挪用和其他违纪基金的状态。其中：
1．挤占挪用小计项下的“××××批准”以部门批件或有关领导签批为准。
2．“主管部门”指劳动保障部门、人事部门或行业主管部门。
3．“投资”指社保经办机构直接用于基础设施建设、房地产开发、经商办企业的基金（股票除外）。
4．“购买股票”与表一的内容相同，数额相等。
5．“购建固定资产”指用基金购建的社保机构办公用房、职工宿舍、活动中心、办公设备和交通工具等。
6．“企业借款”指社保经办机构借给各类企业的基金，包括由社保经办机构委托银行贷款。
7．“财政借款”指财政部门为平衡预算或弥补有关经费借用的基金。
8．“解困资金”指用于帮助企业、困难职工解困的社会保险基金。
9．“担保抵押被扣”指社保经办机构用基金为贷款担保抵押，贷款愈期未还被银行等金融部门扣收的基金。
10．“弥补行政经费”指劳动保障部门用于弥补行政管理经费的基金。
11．“管理费挤占”指从基金中超标准或违反规定提取的管理费。
12．“税务代征费”指税务部门代征社会保险基金，从基金中列支的代征费。
13．“送温暖”指用基金发给困难企业、困难职工及离退休人员的临时性补助资金。
14．“隐瞒转移收入”指未入基金帐的基金收入。
15．“虚列支出”指规定支出范围以外的基金支出。
16．挤占挪用项下的“财政专户”，指建立财政专户之后，从财政专户中被挤占挪用的基金。此项只填总额，不再分类。
17．“担保抵押”指社保经办机构用于为贷款担保抵押的金额。
18．其他违纪小计中的“非银行金融机构存款”与表一内容相同，数额相等。
19．补充资料中“固定资产中已核销金额”指按财社字〔1998〕52号文件核销的金额。
三、表三
表三是表二的明细表，五项保险基金各一张表。自查单位填报时，要逐笔填写挤占挪用及其他违纪基金金额、批准单位、发生时间等具体情况，并按实际发生次数依次排列，笔数较多的可以增加该表页数。
表三各项小计应与表二相应项目对应，金额相等。
1．“批准单位”要严格按照“政府批准”、“主管部门批准”、“社保机构批准”、“财政部门批准”等几种情况填写。
2．“社保机构”项下每一笔基金，在甲栏内应写明使用单位。
3．“财政专户”项下每一笔基金，在甲栏内应写明使用单位。
四、表四
表四反映企业以物顶费形成实物基金的情况。以物顶费形成的基金，不论在基金帐内还是在帐外，全部分类填入该表。
五、表五
表五反映各地建立养老、失业保险调剂金的情况。
六、表六
表六反映社会保险基金实行收支两条线管理的情况。宾栏分列五项基金，甲栏按是否实行收支两条线管理以及基金存在哪个帐户填写，其中：
1．“收入户基金”指实行收支两条线管理的“收入户”未转入“财政专户”的基金余额。
2．“支出户基金”指实行收支两条线管理的“支出户”的基金余额。
3．“财政专户基金”指实行收支两条线管理的“财政专户”的基金余额。
4．“税务代征户基金”指实行税务代征地区的税务代征户未转入“财政专户”的基金余额。
5．“其他户基金”指实行收支两条线管理的“收入户”、“支出户”、“财政专户”及“税务代征户”之外的基金余额。
七、表七
表七反映社会保险基金在各类银行存款的情况。此表基金合计与表一银行存款合计相等。
八、其他
1．表一至表七的内容涉及哪个机构（各级社会保险经办机构、失业保险经办机构、医疗保险经办机构、财政部门等），由哪个机构填写，劳动保障部门和财政部门负责审核监督。
2．城镇企业失业保险基金、医疗保险基金与机关事业单位失业保险基金、医疗保险基金无法分开的，全部填入城镇企业表格。



2000年8月22日