2011年2月25日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过的《中华人民共和国刑法修正案（八）》，该修正案第二十二条规定：“在刑法第一百三十三条后增加一条，作为第一百三十三条之一：‘在道路上醉酒驾驶机动车的，或者在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，处拘役，并处罚金。’”该条是刑法上对危险驾驶的行为作的规制。
一、 对危险驾驶罪涵义的理解
《修正案（八）》对《刑法》第133条做了调整，即将危险驾驶罪纳入了交通肇事罪的范畴，新加进的罪名被《最高人民法院、最高人民检察院关于执行确定罪名的补充规定（五）》补充、修改为“危险驾驶罪”。所谓危险驾驶，根据《刑法》之规定，一是“在道路上醉酒驾驶机动车”，二是“在道路上驾驶机动车追逐竞驶”。笔者认为，这两种危险驾驶的行为属于危险驾驶罪的犯罪构成要件，即只要在道路上醉酒驾驶机动车或者在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的的，即符合危险驾驶罪所谓“危险驾驶”。根据危险驾驶罪的构成要件的规定，可以将其划分为醉驾型危险罪和竞驶型危险罪两种类型。醉驾型危险罪，是指在道路上醉酒驾驶机动车的行为；竞驶型危险罪，则是指在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的行为。 近年来，由于出现了较多酒驾案或者飙车案，对社会造成了一定的危害，甚至一些个别案件引起了舆论的广泛关注，如胡斌案，孙伟铭案等。刑法基于保护社会公共安全的法意，从而特设危险驾驶罪进行规范。
但是，危险驾驶罪的“危险”不应仅限于醉驾型危险罪和竞驶型危险罪两种类型。也就是说，危险驾驶罪的罪名设定上少有漏缺，罪名与罪状的衔接出现了差错。诚然，立法者出于对醉驾型危险驾驶和竞驶型危险驾驶的规制，从而在交通肇事罪之下增加一条，但是该增加的条款被定义为“危险驾驶罪”还有待商榷。“危险驾驶”，从公众的理解来看，是很含糊的，而定位到其罪状，又显得有位清晰，就是酒驾和飚车！显然，醉酒驾驶与追逐竞驶并非危险驾驶的完全态。我们注重了对罪状的设计和论证，而忽视了对罪名的确定，从而导致在部分罪名和罪状之间出现“貌合神离”的现象。而罪名和罪状之间的不匹配显然不利于刑法的公众认同。 该条中也没有加入，例如“等其他危险驾驶行为的”之类的语句，因此，笔者认为，该条在立法设计上存在不足。

二、 对“情节恶劣的”理解与问题
在我国的刑法分则中，在规定抽象升格条件时一般使用的是“情节严重”、“情节恶劣”的表述。“情节严重”、“情节恶劣”在作为法定刑升格条件时与作为犯罪成立条件的整体评价要素时具有不同的作用与影响。
《刑法》第133条第1款规定：“交通肇事罪，违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。”该款中的“其他特别恶劣情节”很显然，是作为一种犯罪构成而言，是在肇事之后如逃逸行为上一个层面来看的，也相当于其他特别恶劣的行为。
《修正案（八）》的规定，在道路上醉酒驾驶机动车的，或者在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，处拘役，并处罚金。根据刑法用语“的”一词来判断，酒驾型危险驾驶无须情节恶劣，即只要在道路上醉酒驾驶机动车，即构成犯罪。而追逐竞驶型危险驾驶后面附加了“情节恶劣的”，则构成犯罪。从条纹的叙述来看，该款中的“情节恶劣”应当理解为构成要件要素，而非法定刑升格条件。其一，危险驾驶罪条文中，仅规定在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，处拘役，并处罚金，在此之前，没有规定比拘役更低一等的罪刑，因而不能将“情节恶劣”理解成为法定刑升格条件。其二，基于严厉打击酒驾的立法本意，情节恶劣用于追逐竞驶危险驾驶罪上，是出于对该款罪两种罪行的分隔。其三，“情节恶劣”本身是对竞驶型危险罪的总体概括，刑法不需要言而详尽地规定什么样的追逐竞驶构成犯罪，什么样的追逐竞驶不是犯罪。在分则具体条文中增加“情节恶劣”是合适的，并不是对刑法总则的简单重复。
但是，问题在于，究竟如何认定“情节恶劣”。如果不能对“情节恶劣”具体化，有可能造成一个罪名两种罪状处罚上的不一致，从而违悖罪刑法定原则。
酒驾型危险驾驶只要行为人具备酒驾行为即可。在刑法理论中，醉酒分为生理醉酒和病理性醉酒两种情况。病理性醉酒类似精神病犯罪，行为人不具有刑事责任能力，因此在醉酒驾驶中只限于对生理醉酒的刑事责任的评价。 但在对生理醉酒作评价的时候，应当具有一个客观的法定的标准。根据国家质量监督检验检疫局发布的《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》（GB19522-2004）的规定，醉酒驾驶是指驾驶人员每100毫升血液酒精含量大于或等于80毫克，这一标准是《修正案（八）》生效后我国司法机关认定醉酒驾驶的标准。但是，如果行为人在道路上驾驶机动车，经检测，行为人系已处于醉酒驾驶，但是行为人酒量很好，对于他自己而言，并没有任何醉酒反应，也对社会不造成危险，此时该如何认定，如果仍按既遂处理则有罪刑失衡的嫌疑。
与此同时，追逐竞驶型危险驾驶罪要求行为必须情节恶劣，刑法是否要求行为人对情节具有认识。交通肇事罪是典型的过失犯罪，而危险驾驶罪的增加，使得交通肇事罪的构造发生变化。在追逐竞驶的情况下，行为人对追逐竞驶行为应当是故意的，不可能是过失的，而对因竞驶行为造成的后果是持有故意还是过失，笔者认为，行为人对后果应当是过失的，行为人对情节不必具有认识，情节恶劣的判断标准是在司法实践中法官根据客观上行为造成的后果加以判断的。因此，在司法实践中，应当出台司法解释，对“情节恶劣”作必要的标准化的规定。

2012/5/29

作者：沈林。联系方式：15157226958
贵州省贵阳市人民政府


贵阳市落实私房政策工作若干规定
贵阳市人民政府



第一条 为加快我市落实私房政策工作的步伐，妥善处理落实私房政策中的各种问题，维护房主和住房的正当权益，根据中共中央、国务院和省委、省政府的有关政策规定，结合我市实际情况，制定本规定。
第二条 有下列情形之一者，应予落实政策：
（一）“文革”期间（1966年5月16日至1976年10月6日）被挤占、疏散下放收购、无偿接管的私人房屋；
（二）被改造的建筑面积，城区在80平方米、郊区在50平方米以下的出租房屋；
（三）私房主的自住房和未出租而被改造的非住宅房屋；
（四）私房改造后，明确留给房主而又被改造的自住或自留房；
（五）私房改造时，未划自留房，按政策规定应补划的自留房；
（六）因城市规划建设需要，被拆除而未作价补偿的私房；
（七）“文革”期间和以后，因冤、假、错案被错没收的房屋。
第三条 有下列情形之一者，不属落实政策范围或暂不处理：
（一）依法没收的私人房屋；
（二）私房改造时，房主明确为地主、富农、资本家，实行无起点改造的出租房屋；
（三）私房改造时，实行无起点改造的房主出租铺面、车间、仓库、办公房等非法住宅用房；
（四）私房改造时，建筑面积城区在80平方米、郊区在50平方米以上被改造的出租房屋；
（五）原已作价收购的私人房屋；
（六）各种不可抗力的原因而损毁的房屋；
（七）产权有纠纷的房屋。
第四条 党外民主人士、高级知识分子、华侨、侨眷和台胞、台属的私房落实政策问题，经市以上有关部门审查认定，取得有效证明后，按中央和省的有关政策，优先予以解决。其他对象，按“五先五后”有计划有步骤地进行。即“文革”期间的先落实，“文革”以前的后落实；容易
解决的先落实，比较难的后落实；房主住房困难的先落实，不太困难的后落实；愿意转租赁关系的先落实，须腾退还房的后落实；政策明确的先落实，不够明确的待明确后落实。
第五条 腾退房屋或经济补偿，应从实际出发，针对不同情况，分别按下列原则，途径和办法，多渠道地妥善处理。
（一）腾退房屋，必须按照“谁占用谁退还”的原则，由现占用户所在单位负责腾退。有关单位在分配住房时，应将占用私房的职工视为无房户优先安排。
（二）现住公房的私房主的原有私房，原则上由房管部门作价收购。坚持要求退还原房的须交出公房，任何人不得两头占房。
（三）私房主退还的公房和各单位“分新交旧”退出的公房，必须认真登记和保管，由市落实私房政策办公室统一掌握，用于安排其他占用户，严禁挪作他用。其中，单位管的公房，应优先安排本单位占用私房的职工；房管部门直接管理的公房，原则上安排占用私房的纯居民占用户。


（四）落实私房政策后，产权退还业主，现住户已明确转租赁关系的，房主收取租金的标准，可按我市现行住宅租金标准适当提高，但不得超过七倍。职工租用私房，在省市规定的住房面积标准内不足住房标准的一般不予增补，新价交租后比原价高出的差额部分由单位补贴；超过住房
标准的，应将超出部份腾出交还房主，否则超出部份的租金由本人负责。合理安排公房后而不肯腾出私房的占用户，不仅不予贴租金差额，还应限期腾退。
（五）过去由于城市建设规划拆除的私房，按照“谁拆除谁补偿”和“谁拆迁谁安置”的原则，由拆迁单位负责补偿和安置。已作过补偿和安置的，不再处理。目前因城市建设规划急需拆除的私房，市落实私房政策办公室应及时办理产权发还手续，由建设单位对私房主予以补偿，并安
置房内的住户。
（六）应腾退的非住宅和原住宅改作非作宅的房屋，根据我市情况，不退还原房，可由国家作价收购，按住宅收购价提高25％付给价款。
（七）凡未经大修、翻建、改建的私房，发还产权时，管房单位经管期间发生的经济收支，与房主互不结算；已经过翻建、改建的，不再退还原房屋，按原房价值予以补偿，并妥善安排无房户的住房；经过大修的，一般也不退还原房，按原房价值收购。如有特殊情况，须经市落实私房
政策办公室批准，并结清修缮费后才发还产权。
（八）私房改造时，房主在本市居住而未划自留房的，可按改造时房主家庭人口人均8平方米补划；房主不在本市居住未划自留房的不再补划；私房改造后迁回本市居住而住房确有困难的，由本人所在单位安排，无工作的由房管部门安排。
（九）为了解决房源不足的问题，每年用市财政拨给的落实私房政策的专款新建一部分房屋，以安排纯居民和特殊情况的占用户。
（十）无偿接管或私房改造前房主出租私房，不属腾退范围，归还产权后，房主和住户可换约续租。房主不得以任何借口挤撵住户，强行索房。
第六条 在落实私房政策工作中，有关单位和房主、住户，必须顾全大局，服从统一安排，严守法纪，维护安定团结，不得借故挤撵住户，不得强占房屋，不得坚持无理要求。对不听从批评教育的，缓发产权；情节严重的，按有关规定处理；触犯刑律的，提请司法部门依法处理。
第七条 各级落实私房政策的工作人员，必须全心全意为人民服务，严格掌握政策，坚持原则，秉公办事，反对弄虚作假，以权谋私。在作风上应实事求是，严肃认真，扎扎实实，注重调查研究，切忌简单粗暴。
第八条 党的十一届三中全会以来已按政策处理的私有房产问题，应维持不变。执行中遇到的具体问题，由市落实私房政策办公室处理。



1986年11月10日