关于经济实体中公共财产的表现形式的认定

廖丽玲

改革开放以来，特别是实行社会主义市场经济体制以来，与从前实行计划经济体制相比，在我国，经济体制确实发生了巨大变化，出现了各种不同形式的经济实体。当前，对于跨越所有制形式的联营、合资、合作经营企业、股份制企业以及各种不同类型的公司等经济实体的财产性质争议很大。由于是否可以认定为公共财产上各持己见，已直接影响犯罪客体的认定，以及应不应当定罪和定为何种犯罪的问题。因此，很有必要做一番探讨。
一、关于国有企业或集体企业与私营企业或个体企业联营后的财产性质的认定
由国有企业或集体企业与私人企业联营的经济实体，在国家工商行政管理部门核发的营业执照中，其企业性质一般都注册为集体所有制企业，这是有权发照机关代表国家对这类联营企业性质的合法认定，并依法按集体所有制企业进行管理。考察这类联营企业的内部管理机制也是按集体所有制企业进行管理的，参加联营的国有企业或集体企业的上级主管部门并没有发生变化，其本身工作人员主要采取聘任制，并向其上级主管部门负责，广大员工的工资制度仍执行国家现行的以按劳分配为主兼顾效益和公平的工资制度。整个联营企业的财产是密不可分的统一整体，都是按集体所有的财产进行管理的，并不区分何为公共财产，何为私人财产，实际上也是不可能加以区分的。把联营企业的财产按比例加以区分，既不利于联营企业财产的集中统一管理，也不利于对联营企业工作人员教育和管理。我们认为，不能把联营各方按照出资比例进行企业利润分配与企业整体财产不可分割混为一谈。
二、关于中外合资经营、合作经营企业财产性质的认定
为了扩大国际经济合作和技术交流，我国先后制定了《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》等法律文件，鼓励外商投资或开展合作经营，依法保护其合法权益。外国商人以及我国港、澳、台商人与我国的国有企业、集体企业进行合资、合作经营的企业，其财产性质应与前文所论述的国内公、私各方联营企业的财产性质等同对待。不论各方出资比例多少，其投资均已溶入合资、合作后的企业之中，基于这类企业整体财产的不可分割性，故一概以公共财产论为宜。实践证明，这样做有利于加强对外商资产的保护和管理，也有利于增强中方合资、合作者及其上级主管部门的责任心。但这决不是将中外合资经营企业、合作经营企业收归国有或集体所有。实际上，外商投入的资产性质并没有发生任何改变，而且依法受到更为严格的保护，决不会因此而影响外商在合资、合作经营企业中应当取得的利益。如果有人侵犯外商的合法权益，必定受到法律的严厉制裁。
三、股份制公司企业财产性质的认定
我国《公司法》所称的公司，是指“依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”。当前，在社会上还有许多股份合作制形式的公司企业，情况比较复杂。因此，对股份制公司企业的财产性质应当针对具体情况，作具体分析，不可一概而论。
1、有限责任公司
有限责任公司，是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以全部资产对公司的债务承担责任。有限责任公司由2个以上50个以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或者授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。这样的国有独资公司的财产所有权属于国家，这是不言而喻的。国有企业或集体企业改建为有限责任公司的，一般都有社会法人或个人的股份参入。对于这种改建后的公司，可将投入到该公司的私人财产比照刑法第91条第2款的规定“以公共财产论”。外商投资的有限责任公司适用我国《公司法》的规定，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业的法律另有规定的，适用其规定。这类企业的财产性质如何认定前文已有论述，不再赘述。
2、股份有限公司
股份有限公司，是指其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。股份有限公司的设立可以采取发起设立或者募集设立两种方式。关于股份有限公司的财产性质，应当区别不同情况，分别考虑如何认定。我们认为，如果发起设立的股份有限公司，国有企业或集体企业投入的股份起到控股作用，公司的董事长（法定代表人）是由国有企业或集体企业出任，并且依法实行民主管理的，这样的股份有限公司的整体财产应以公共财产论。如果发起设立的股份有限公司私人股份起到控股作用，国有企业或集体企业投入的股份，只占无足轻重的一少部分，公司的董事长（法定代表人）是由个人发起人担任的，这样的股份有限公司的整体财产不宜以公共财产论。如果发起人完全是个人，公司的股份完全是个人认购的，这样的股份有限公司的整体财产，当然属于私人所有的财产。募集设立的股份有限公司，如果是由国有企业改建为股份有限公司的，该公司整体财产应以公共财产论。如果募集设立的股份有限公司，作为发起人的国有企业或集体企业认购的股份虽然低于股份总额的35%，但在整个公司的股份中仍然起着举足轻重的作用，实际上起着相对控股作用，而且担任该公司的董事长即法定代表人，在公司内部实行民主管理，对于这样募集设立的股份有限公司的整体财产可按公共财产论。如果募集设立的股份有限公司、国有企业或集体企业并不是发起人，所认购的股份很少，无足轻重，对于这样募集设立的股份有限公司整体财产，不能以公共财产论。
3、股份合作制公司、企业
为了广泛吸收资金，增强企业活力，扩大企业经营，增加企业经济效益，股份合作制公司企业在我国城乡勃然兴起。股份合作制企业，一般是中小型国有企业，乡镇集体企业、街道集体企业转换企业经营机制的一种形式，涉及到工业、商业、饮食、修配、服务等行业。实行股份合作经营的企业本着不损害国家和集体财产的原则，首先要对本企业现有资产进行认真的清理、评估，界定财产所有权的归属，然后实现资产重组。实行股份合作制企业的股份主要有以下三种不同的构成方式：（1）国家股、本企业职工集体股、本企业职工个人股、外单位股；（2）企业集体股、本企业职工集体股、本企业职工个人股；（3）本企业集体职工股、本企业职工个人股、外单位股。改制后的企业要在工商行政管理机关重新登记注册，但一般仍然不失为集体企业性质。企业股份权利平等，同股同酬，共担风险。个人投入的股份属于个人财产，并按股平等地分取企业利润，同时也按股共担企业风险。但不难看出，这种个人股份，在上述的股份合作制公司企业中基本符合我国刑法第91条第2款的规定，即“在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论”。
四、关于其他经济组织财产性质的认定
1、挂靠企业
一些发育不够健全的小型企业，为了提高其企业信誉和经营效益，经与国有企业或集体企业达成协议，使用国有企业或集体企业的营业执照、银行帐号、公章，对外进行经营活动。同时，按协议规定向国有企业或集体企业交纳一定数额的管理费。对于这种挂靠在国有或集体的小型企业的财产性质，往往在定罪时产生分歧。我们认为，如果由国有、集体单位组织的，并有资金投入或以单位的不动产作为投资、参与管理，其本身又有不可摆脱的风险责任的，这样的挂靠企业应视为属于单位扶植的小型集体企业，其财产性质应认定为公共财产。如果国有、集体企业仅仅向个体或私营企业提供营业执照、帐户、印鉴，不投入资金，不参与管理，不承担风险，只向使用者收取一定数额的管理费，对于这样的挂靠企业的财产，应认定为私人财产。
2、由个人经营承包、租赁的国有、集体企业
承包经营是改革开放后出现的一种新的经营方式。承包经营是企业所有权与经营权的分离，并不改变企业的性质，即承包前企业是国有的，仍是国有企业；承包前是集体企业的，仍是集体企业，所以，该企业的公共财产并未发生变化。承包经营者应视为依照合同规定受委托从事经营、管理的人员，如果侵吞、侵占、盗窃、骗取企业的公共财产构成犯罪的，可按刑法分则的有关规定定罪处罚。承包者的报酬应按承包合同的规定取得，如果未完成承包指标，不仅其收入要适当减少，甚至还有可能丧失风险抵押金。借承包大肆侵吞国有或集体财产的作法是不能允许的。本着合同双方的权利和义务是平等的原则，发包方不执行合同规定条款，侵犯承包方的合法权益，同样也是不能允许的。
关于租赁经营问题，如果出租方是国有企业、集体企业，承租方是个人，这只是财产所有权和经营权依据租赁合同而暂分离，并不改变被租赁企业的公共财产的性质。
3、合伙企业
所谓合伙企业，是指依照我国《合伙企业法》在我国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资，合伙经营，共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益，均为合伙企业的财产。一些合伙企业也往往以某某公司挂牌营业，但法律明确规定合伙企业在其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样。合伙企业进行财产清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。根据以上法律规定，合伙企业是属于个体企业或私营企业的范畴，对于合伙企业的财产应视为私有财产。合伙企业及其合伙人的财产和合法收益受法律保护，如果受到严重侵犯，应按公民私人所有的财产对待，定罪时，不可与公共财产混淆起来。
个体企业、私营企业、外商独资企业的财产性质，都属于私人所有的财产，均受法律保护。由于其财产性质是清晰的，故无须再作论述。

作者单位：上高县检察院

江西省人大常委会


江西省矿产资源保护暂行办法
江西省人大常委会



（1981年10月31日江西省第五届人民代表大会常务委员会第九次会议通过 江西省人民代表大会常务委员会关于颁布《江西省矿产资源保护暂行办法》的决定颁布 自1982年1月1日起施行）


矿产资源（包括金属、非金属等矿产，下同）是国家的宝贵财富，社会主义现代化建设的重要物质基础，采后不能再生。为了保证社会主义建设的需要，合理、经济开发和保护矿产资源，根据中华人民共和国宪法第六条和国家有关矿产资源保护的政策、规定，结合我省具体情况，特制
定本暂行办法。
第一条 矿产资源属于全民所有，归国家储备，由国家统一管理。
依附于土地的矿产资源，不能因为土地使用权的变化，影响矿产资源的全民所有制性质，影响国家对矿产资源的普查、勘探和开发。
第二条 任何单位对矿产资源的开发，必须提出申请，经国家或省人民政府批准。省以上开办国营矿山，由国家或省统一计划安排；地、市、县开办国营矿山，社、队和国营企业事业单位开办集体所有制矿山，应提出开采设计，逐级向上申请，经省矿山主管部门审核，报省人民政府批
准。批准后，发给开采许可证。银行、工商行政管理部门凭证立户、发照。
申请开发矿产资源获得批准后，如半年内未开展工作，则自行失效。需延期或扩大工区范围，必须及时补充申请，批准后，方得继续工作。
禁止个人办矿、采矿。
第三条 国家和省正在勘探、规划建设的矿区和已开采的矿区范围内，严禁地区以下（含地区）开办小矿，对于省以上（含省办）大矿不便开采，又与大矿装运系统不相连接的矿区边角地段，经大矿同意，申请开采单位按本办法第二条办理审批后，可以开采。双方必须严格遵守划定的
矿界。
第四条 国家和省需在已开办的小矿地区内建设矿山时，应给原小矿留出一定的开采地段，或改变原管理体制。如确需其搬迁，应给予合理的补偿和安置。
第五条 凡按本办法第二条申请批准开发的矿产资源项目，需要进行普查和勘探的项目，因工作需要对山地、农田、青苗、水塘、建筑和林木等临时占用或造成损坏时，应分别按有关法规给予合理的赔偿；矿山开采部门必须征用土地时，应本着节约用地、不占或少占良田的原则，按照
有关规定办理征用手续。当地政府应及时办理征地事宜。
第六条 建设铁路、工厂、水库、输送管道、高压电力线路和各种建筑物等，必须向有关地质和工业部门了解拟建工程所在地区的矿产资源分布、开发情况。非经省人民政府批准不得压复矿产资源。已被压复的矿产，在确保安全的条件下，经国务院主管部门或省人民政府批准，允许开
采。
第七条 省内各地质勘探部门所提交的可供矿山建设设计利用的矿产资源储量报告，经其主管部门审查由国家和省矿产储量委员会审批。未经批准的地质勘探报告，不能作为矿山建设设计和投资的依据。小型矿区地质报告由各地质勘探主管部门审批。
第八条 地质勘探部门对于勘探区内的一切具有工业价值的共生矿产和伴生组份，应当根据地质条件和国家对矿产资源的需求情况，进行综合勘探、综合评价。防止探主弃副、探易弃难。对于国家急需且又必须与主要矿产同时开采的共生矿产，其勘探程度，原则上应达到该矿种规范的
要求。如矿产的利用涉及到两个工业部门时，其勘探程度由各有关主管部门共同商定。
凡未按照要求进行综合勘探、综合评价的地质勘探报告，应责成原勘探单位提交补充资料。
第九条 详细勘探和精查的矿区计算矿产储量的工业指标，应由地质勘探单位提出资料和建议指标，经省级有关工业主管部门会同有关单位，结合我省矿产资源情况、经济技术条件、矿产综合利用价值等研究制订，通知有关单位据以执行。
第十条 矿山企业应根据批准的矿山设计进行合理开采，不准乱采滥挖；不得采大弃小、采富弃贫、采主弃副、采厚弃薄和采易弃难。矿石的开采回收率和贫化率应达到设计规定的要求，并在保证安全生产的前提下，努力提高回收率，降低损失率和贫化率。
对矿区内具有工业价值的共生矿产和伴生组份，必须按设计要求进行综合开采和综合回收，并按规定达到和努力提高选矿回收率，充分利用矿产资源。对暂时不能开采或回收的，应制订有保护和储存措施，不得丢弃或破坏。
第十一条 未经正规设计而正在开采的矿山企业，应按本办法第十条原则进行合理开发。当前，因采选技术落后而造成资源大量浪费损失的矿山，应采取必要的补救措施，进行技术改造，避免矿产资源继续浪费和损失。
对于乱采滥挖，采、选回收率很低，严重浪费资源，破坏矿山的企业，应停产整顿，限期改进。
第十二条 矿山企业在开采过程中，不得自行修改工业指标计算储量。如确因地质或采、选、冶等条件发生变化，必须修订时，应提出具体资料和方案，报请原制订指标的部门审批。
第十三条 矿山企业应按照国家和省级主管部门的规定，严格执行矿产储量开采、损失量注销审批制度，凡由于自然或人为因素造成较大储量无法开采回收时，要提出充分依据，由省主管部门审批，报省矿产储量委员会备案。对于采掘不合理等人为因素造成矿产资源重大损失的，要追
究责任。
第十四条 矿山企业应加强矿山生产地质测量工作，开展矿区生产勘探，以指导矿山开采，扩大矿区远景，延长矿山服务年限。
矿山的地质、测量部门和工作人员对开发矿产资源的情况负责监督检查，对一切违反正常开采顺序，破坏和浪费矿产资源的行为有权制止，并及时向上级报告。
第十五条 矿山（或具有独立开拓运输系统的区段）需要结束采矿作业和闭坑报废时，应编制矿山闭坑总结报告，由省级主管部门审查，报原批准开采单位批准后，方可报废。
第十六条 凡属国家控制的矿产品，特别是有色和稀有金属，均由省人民政府指定的部门统一收购和销售，严禁自由购售。
第十七条 本办法颁布以前，对矿产资源进行开发的单位，要补办申请批准手续，符合本办法的才能发给开采许可证。

第十八条 对模范遵守本办法的单位和个人，应给予表扬和奖励。对违犯本办法的单位和个人，情节较轻的，给予批评教育，限期改正；情节严重的，给予行政处分、经济制裁、撤消开采权，直至追究法律责任。
在执行本办法中，单位之间发生纠纷时，首先由上一级主管部门进行调解、仲裁。如对仲裁不服，可诉请人民法院依法审理。
第十九条 本办法如有与国家今后颁布的法律、法令相抵触的，按国家颁布的法律、法令执行。
凡我省过去有关矿产资源保护方面的规定与本办法不符的，均按本办法执行。
第二十条 省级主管部门，可根据需要和实际情况，分别制定有关实施细则，报省人民政府批准执行。



1981年10月31日